Реферат з предмету «Гроші та кредит» студентки 4 курсу Московського факультету спеціальності 060500 Шпігель Ірини Леонідівни.
Російський заочний інститут текстильної та легкої промисловості
1. Принципи і правові основи У міжнародній торгівлі для обох ділових партнерів часто виникає подібна проблема: у той час як продавцю важко оцінити платоспроможність покупця, покупцю нелегко оцінити готовність постачальника виконати зобов'язання, а також його професійні і фінансові можливості. Таким чином, основною потребою імпортера є забезпечення виконання зобов'язань.
Вираз «гарантія» недостатньо точно визначає її суть. Одні розуміють під цим тільки самостійне, незалежне від стану і реалізації іншого правового відносини між боржником і кредитором гарантійне зобов'язання. Інші називають гарантією будь-якого роду гарантійні операції, починаючи тільки з морально зобов'язуючого заяви про патронат, до поручительства і обіцянки платежу.
Спільним для всіх цих операцій є обіцянка гаранта ручатися за виплату боргу або виконання послуги, якщо зобов'язався це зробити не в змозі виконати обіцянку. Суттєвою ознакою гарантії є функція забезпечення. Гарантія також дає переваги ліквідності, дозволяючи відмовитися від надання готівкових коштів у депозит. Гарантія і акредитив розрізняються перш за все тим, що у випадку акредитива основна ознака являє собою платіжна функція.
У цілому для банківських гарантій майже виключно застосовується право, що діє за місцем перебування того банку, який видає гарантію бенефіціару. Тому необхідно з'ясувати правове положення для кожного окремого випадку. Необхідно, перш за все, проводити чітку відмінність між поручительством і зобов'язанням здійснити платіж, званим також абстрактним обіцянкою платежу.
Порука Порука є акцесорних зобов'язань по відношенню до кредитора. Воно залежить від стану і змісту зобов'язання основного боржника й обмежене його обсягом. Це може призвести до того, що поручительство втрачає свою силу, якщо борг з якої-небудь причини (наприклад, в наслідок платежу) гаситься. Поручитель повинен також за певних умов пред'являти кредиторові всі заперечення, які є в розпорядженні основного боржника. Поруки служать майже виключно для забезпечення вітчизняних кредитів.
Зобов'язання здійснювати платіж Зобов'язання здійснювати платіж є формою гарантії, що створює неакцессорное, абстрактне зобов'язання по відношенню до бенефіціара.
Акцессорности є критерієм розмежуванням між поручительством і гарантією. Якщо акцессорности дана, то є поручительство, якщо її немає, то узгоджена гарантія. Гарант залишається зобов'язаним навіть тоді, коли лежить в основі зобов'язання з якоїсь причини пропадає. Він повинен без заперечення здійснити платіж на першу вимогу. Тому він може і буде лише перевіряти, чи правильно затребувана гарантія, тобто чи виконані формальні умови згідно тексту гарантії. Він не буде перевіряти матеріальну правомочність пред'явлення вимоги по гарантії.
Така форма гарантії створює бенефіціару досить сильне праве положення. Він може зажадати негайної виплати, причому принципал або гарант не мають право заявити протест. Тим самим бенефіціар звільняється не тільки від ризику неплатоспроможності основного боржника, а й від ризику процесуального заперечування. Тому що боржник (продавець, експортер) повинен зажадати назад платіж, здійснений по гарантії, якщо він вважає, що не несе відповідальності за незадовільне виконання контракту. І зовсім не кредитор (покупець, імпортер) повинен добиватися реалізації своїх вимог, що випливають з незадовільного виконання контракту. Тут, як при акредитиві, діє принцип «спочатку платити, потім вести судовий розгляд».
2. Дія банківських гарантій Банк не зобов'язаний здійснювати прогарантовані їм роботу замість виконавця. Наприклад, він не буде сам будувати аеропорт, якщо його принципал не в силах це виконати. Банк буде платити, оскільки його обов'язок як гаранта обмежується платежем замість невиконаною роботи. Банківська гарантія діє в якості забезпечення виконання роботи наступним чином: Легітимація Банківська гарантія є свідченням здатності принципала за гарантії виконати роботу. Оскільки банк зі свого гарантією бере на себе безвідкличне зобов'язання здійснити платіж, він візьме на себе це зобов'язання лише в тому випадку, якщо він ретельно перевірив репутацію свого клієнта з технічної та економічної сторони.
Мотивація Принципалові загрожує втрата гарантійної суми, якщо він не виконує договору. Це є для нього потужним стимулом виконати записане в договорі зобов'язання самостійно, навіть якщо інтерес його до даної операції слабшає. Компенсація Якщо принципал по гарантії порушує свої зобов'язання, покупець має право вимагати виплати гарантійної суми. Тим самим він може повністю або частково компенсувати фінансові наслідки порушення договору.
3. Видача банківських гарантій Видача банківських гарантій це «роботи на замовлення». Банк складе гарантію таким чином, щоб були забезпечені інтереси його замовника, наскільки вони сумісні з побажаннями бенефіціара, а також приписами його країни. Необхідно вказати найвищу суму її відповідальності (вкл. Капітал, відсотки, накладні витрати тощо). Дуже важливо також точно встановити терміни за часом. Крім того, фіксується, в якій формі може здійснюватися можливе востребование банківської гарантії.
У залежності від розпорядження імпортера (бенефіціара за гарантією) швейцарський банк безпосередньо видає гарантію (пряма гарантія) або доручає видачу гарантії банку-корреспенденту в країні імпортера (непряма гарантія).
Перший варіант дає можливість надання великого впливу на текст гарантії і тим самим більш швидку адаптацію до спеціальних, індивідуальних умов експортера.
Другий варіант зустрічається часто, оскільки бенефіціар часто надає значення тому, щоб мати в руках зобов'язання вітчизняного банку. Не останню роль відіграє і те, що за даних умов він може затребувати цю гарантію за місцем знаходження банку-кореспондента, що дає йому деякі фізичні та правові переваги. Зокрема, для нього зменшується ризик пересилання поштою і запитання гарантії не буде залежати від можливих обмежень чи заборон переказу валютних коштів.
4. Використання банківської гарантії У більшості випадків банківська гарантія не використовується. Записана в договорі послуга виконується належним чином і гарантія гаситься після закінчення терміну дії. Іноді гарантійний документ повертається видав банку, якщо він уде більше не потрібен.
Правомірне використання Якщо постачальник, на думку бенефіціара гарантії, порушив свою договірне зобов'язання, останній може скористатися гарантією.
Як правило, просто письмову заяву бенефіціара про те, що настав термін виплати гарантійної суми, зобов'язує гарантійний банк або його кореспондентський банк до негайного платежу. Передумовою є лише те, щоб використання відбувалося беззастережно, протягом терміну дії і на передбачених умовах. Якщо банк-гарант доручив банку-кореспонденту в країні бенефіціара видати гарантію, то вимога пред'являється там. Банк-кореспондент негайно заплатить, і-посилаючись на наявну зустрічну гарантію зажадає суму від банку-гаранта.
При цьому банк-кореспондент вирішує, відбувалося мул використання в повній відповідності з умовами гарантії.
Банк-гарант також негайно виконає своє зобов'язання щодо платежу і потім зніме цю суму з рахунку принципала. Правову основу для цього дає підписана клієнтом заява про відповідальність (реверс), що є складовою частиною гарантійного договору.
Неправомірне використання Сенс і мета банківської гарантії грунтується на її абстрактному характері. Звідси випливає основний принцип, що будь-яка спроба затягнути оплату гарантії допомогою претензії заперечень, що відносяться до основних рішень між принципалом, гарантійним банком і бенефіціаром, потягнуть за собою вимоги до банку про відшкодування збитків і можуть призвести до значної і тривалої втрати довіри.
Обмеження принципу виключення заперечень виникає з основного правила «вірність і віра». Так банк, дізнавшись, що правова угода, що лежить в основі гарантії, наприклад, порушує закон чи добрі звичаї, може (і повинен) відмовити в платежі.
Відмовити у виплаті, незважаючи на формально правильне пред'явлення вимоги по гарантії, банк може лише за дуже строгих передумовах: вимога вже на перший погляд має виглядати явно протизаконним.
5. Основні види гарантій Гарантія пропозиції (конкурсна чи тендерна гарантія) Гарантія пропозиції повинна запобігти випадку, коли підприємство подає пропозицію, проте не приймає зроблений йому у відповідь на це замовлення, оскільки за цей час воно втратило інтерес до угоди.
Тим самим покупець хоче уберегти себе від несерйозних і некваліфіковану пропозицій і може уникнути витрат у зв'язку з новим розміщенням замовлення і оцінкою пропозицій, а також запобігти дорогі затримки свого проекту. Термін дії До підписання договору або виставлення гарантії виконання (як правило від 3 до 6 місяців).
Сума 1-5% ціни пропозиції Гарантія пропозиції може бути використана, якщо дав пропозицію: n знімає пропозицію до закінчення строку дії гарантії; n не готовий прийняти замовлення (тобто підписати договір купівлі-продажу або підряду на виконання робіт або послуг); n не може або не хоче дати необхідну гарантію виконання.
Гарантія виконання Гарантія виконання повинна забезпечити, щоб поставка або послуга була проведена згідно з договором і своєчасно.
Однак гарантує банк ні в якому разі не зобов'язаний дбати про належне здійснення поставки. Гарантія виконання істотно зміцнює договірні відносини між покупцем і продавцем. Знаючи про своє зобов'язання перед гарантує банком, постачальник буде робити все, щоб здійснити поставку або виконати послугу згідно з договором.
Термін дії Як правило, до правильної поставки предмета договору або до часу, коли стало очевидним правильне функціонування відповідно до договору підряду на виконання робіт або надання послуг. Термін дії гарантії виконання складає в середньому два роки.
Сума Частіше всього 10% від договірної суми.
У зв'язку з терміном дії гарантії виконання необхідно, перш за все, враховувати два моменти: Чітке встановлення терміну Якщо не може бути вказана однозначна дата закінчення терміну гарантії, то договір купівлі-продажу або договір підряду на виконання робіт або надання послуг повинен точно вказувати, до якого часу діє гарантія виконання. Необхідна обережність із використанням невизначених виразів типу «до задовільного функціонування».
Пролонгація Якщо робота до закінчення терміну відповідної гарантії виконана не повністю, принципал може продовжити термін дії гарантії виконання. Якщо він цього не зробить, то бенефіціар у багатьох випадках вимагає пролонгації від гарантує банку. Така вимога найчастіше супроводжується посиланням на те, що в разі відмови гарантійна сума повинна бути виплачена. Так принципалу часто не залишається нічого іншого, окрім згоди на пролонгацію.
Авансова гарантія Гарантія авансового платежу має на меті застосування авансового платежу в дусі договору, укладеного між покупцем і продавцем.
Авансовий платіж повинен дати клієнту кошти для того, щоб, приміром, закупити матеріали і деталі, доставити машини на місце виробництва, найняти персонал або зробити іншу підготовчу роботу. Оскільки ця гарантія передбачає повернення суми авансового платежу, то в разі невиконання продавцем своїх зобов'язань вона запобігає порушенню договору.
Термін дії Гарантія авансового платежу припиняє діяти з поставкою предмета договору. Термін дії становить, як правило, від півроку до року.
Сума Спочатку сума гарантії відповідає авансового платежу, часто зменшується в тій мірі, в якій просуваються роботи чи здійснюється поставка.
Зменшення Часто принципал може досягти того, що сума авансової гарантії протягом часу автоматично зменшується.
Це відбувається, зокрема, коли існує домовленість про часткові постачання, а гарантія авансового платежу виставлена на певну частину загальної вартості замовлення. Обсяг скорочення, в принципі, орієнтується на прогрес ходу виконання договору. Тим самим зменшується не тільки сума гарантії, але й комісійні витрати. Відповідним доказом виконання можуть служити відповідні документи (наприклад, суднові відвантажувальні документи) або належне виконання акредитива.
6. Інші види гарантій Як вже згадувалося, є безліч потреб у забезпеченні надійності, які можуть бути задоволені банківськими гарантіями, які забезпечують не тільки постачання, але й платежі.
Гарантія коносамента Окремі коносаменти або їх повний комплект можуть загубитися або запізнитися в ході поштової пересилки.
Однак перевізник вантажу може стати зобов'язаним відшкодувати збитки, якщо він передає партію товару, не отримавши за це коносаментів.
Проти банківської гарантії, виданої на його користь і складовою більш 100-200% вартості товару, перевізника вантажу можна тим не менш спонукати до передачі товару одержувачу без пред'явлення коносамента, тому що банківська гарантія захищає його у разі вимог відшкодування збитків.
Митна гарантія Митна гарантія служить для забезпечення митних тарифів. Вона застосовується часто у випадках, коли товари тимчасово ввозяться в країну, і затребуються в тому випадку, якщо вивезення їх не здійснюється протягом встановленого терміну.
Порука за векселем (аваль) Банк в якості поручителя за векселем (аваліста) зобов'язується на користь трасанта, трасата або індосата своєчасно оплатити вексель.
Умовою є, як правило, те, щоб вексель підлягав оплаті в гарантує банку. Крім того, принципал повинен письмово уповноважити банк, беззастережно заносити в його дебет суму векселя, необхідних комісій і накладних витрат.
Гарантія забезпечення кредиту Кредит часто пов'язаний з певними гарантіями, що видаються самим одержувачем кредиту або третьою особою. Гарантія банку дає кредитору можливість забезпечити собі повернення кредиту.
Договірна гарантія Вона забезпечує платежі за договорами будь-якого роду (наприклад, договір про використання кредитних карток, договір щодо виплати конвенційного штрафу).
Судова гарантія Вона забезпечує витрати процесу і сторін в ході судових проваджень, будь то на користь судових інстанцій або сторін.
Гарантія накладення арешту на майно (або гарантія забезпечення позову) Якщо на майнові цінності дебітора накладається арешт, то він може виставити гарантію забезпечення позову (наприклад, солідарне поручительство). Після чого йому знову надається право розпорядження цими цінностями.
Платіжна гарантія За допомогою платіжної гарантії експортер може забезпечити свою вимогу оплати покупної ціни покупцем.
Базою для такої гарантії можуть бути позики або інші зобов'язання. Своєю функцією забезпечення платежу платіжна гарантія відрізняється від класично, що забезпечує договірне зобов'язання банківської гарантії.
7. Витрати За кредитний ризик і ризик виконання договору, за виконану роботу, а також в покриття власних витрат банк стягує зі свого клієнта комісію. Вона розраховується поквартально. До цього додаються комісії, нараховані банком-кореспондентом, а також інші витрати.
Розмір комісії може бути зменшений, якщо принципал в змозі надати в розпорядження гаранта забезпечення (наприклад, цінні папери).
Список літератури
1. «Акредитиви, документарне інкасо, банківські гарантії» сімдесят сьомому Випуск серії видань Швайцеріше Кредитанштальт «Кредит Свісс»